政局穩定的加蓬,能源投資有何要點?

政局穩定的加蓬,能源投資有何要點?

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  • 來源:能源雜誌

文 | 孫曄 李潔 裴一林

作者分別系英國史密夫斐爾律師事務所合伙人、英國史密夫斐爾律師事務所資深顧問、英國史密夫斐爾律師事務所律師

近年來,守法經營和合規管理成為中資企業海外投資過程中的重點關注領域之一。隨着全球進入大國博弈的新興階段,國與國之間的競爭不可避免地將企業裹挾其中。

企業競爭進入到全球價值鏈競爭的時代,企業合規管理的重要性正日益突出,合規風險的能力滯后、企業合規管理體系存在明顯漏洞正給中資企業帶來巨大的合規成本,它關係的不僅僅是企業競爭機會的喪失,而且“授權以柄”的後果很可能會給整個產業鏈帶來各種掣肘。

各國監管機構及國際機構為維護市場公平競爭秩序、建設廉潔的營商環境,提高企業的合規經營管理要求。合規要求範圍不斷擴大,監管要求越來越具體,觸及的內容越來越深入。

在這一背景下,我們基於近期在加蓬的業務經驗,整理了投資加蓬的合規要點,供中資企業投資參考。中非地區CEMAC的法律法規近年變化頻繁,加蓬當地也在加強合規領域的管理,企業應及時追蹤當地法律法規變化,更新當地合規管理要求。

加蓬概況

加蓬位於非洲中西部,靠近幾內亞灣,擁有豐富的自然資源,戰略位置重要。該國國土面積的85%為熱帶雨林所覆蓋。加蓬的政治環境較為穩定,是非洲第5大產油國,其石油行業分別占出口額的80%和GDP的45%。加蓬的經濟主要依靠油氣、林業、礦業,但政府也在尋求經濟的多樣化轉型,該國對外商投資基本持開放態度。

加蓬的法律體系是基於脫離法國獨立時的法國法律體系發展而來。加蓬是非洲商法協調組織(OHADA)和中部非洲經濟和貨幣共同體(CEMAC)的成員。OHADA制定的商法(如公司法、擔保法、商法和仲裁法)和CEMAC制定的外匯管制、外國直接投資和兼并控制領域的法規將在加蓬直接適用,且優先於國內立法。

加蓬油氣行業合規

加蓬的石油和天然氣活動主要受2019年7月16日第002/2019號關於碳氫化合物的法律(《碳氫化合物法》)規制。在《碳氫化合物法》下,需注意以下合規重點問題:

1.外商投資和國家參與:針對油氣開發公司沒有特別的外商投資限制。不過根據《碳氫化合物法》,國家有權在任何石油開發公司中持股10%。

2.關鍵基礎設施:生產、加工、運輸、儲存、裝卸油氣的設施屬於關鍵基礎設施。該等設施應由國家所有,但必須向具有資質的人透明、平等、公平地開放。國家在必要時可以徵用該等設施。

3.天然氣放空燃燒:原則禁止,但可以向環保機構申請不超過特定時間、不超過特定體積的天然氣空燃。

4.控制權變更:作業者的控制權變更可能受到產品分成合同條款的限制,可能產生稅務問題。

5.開發主體要求:受限於OHADA法的要求,通常要求以分支機構開展業務的兩年內設立當地公司,而不能以分支機構形式進行(油氣勘探階段是例外)。

6.用工的本地化要求:分包商應優先聘用加蓬公司(意味着至少80%為加蓬員工)、必須向加蓬公司採購商品和服務(除非獲得許可)。

外商直接投資和外匯管制合規

外商對加蓬企業股權至少10%的投資才被認為是外商投資,而低於10%的投資以及房地產收購和關聯交易不被認為是外商直接投資。外商對石油和天然氣勘探和開採活動的投資,必須事先得到經濟和復興部部長的授權。

非CEMAC國家主體對加蓬的外商投資除需遵守加蓬外商投資相關規定外,還需遵守CEMAC關於外商投資和外匯管理的規定,例如:CEMAC區域內的外商投資、外商投資清算或處置資產款項的匯出必須在交易前至少 30 天向中部非洲國家銀行和負責貨幣和信貸的部門申報。

在外匯方面,外商投資公司在日常經營中也需遵守CEMAC相關規定,例如:

1.開設境內和離岸外匯賬戶需獲得中部非洲國家銀行的事先批准(30天內批准),該批准中將列明可以使用該外匯賬戶進行的交易。

2.境內各外匯賬戶之間可以自由開展交易(但須定期向 BEAC報告),而離岸外匯賬戶一般不得被用於國內公司之間的交易。

3.境內和離岸外匯賬戶可用於外部商業交易的支付(可能包括向境外貨物和服務供應商的付款)、償還貸款、現金通知支付、股息支付以及公司活動所需的任何其他交易。

反腐敗合規

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加蓬於2003年出台的《反腐敗法》禁止包括國家官員主動或被動的腐敗、欺詐、貪污、挪用公共財產、濫用權力、以權謀私,與徵用/合同/特許權/許可獲得或不當使用機密或特權信息有關的不法行為。根據2021年3月對《反腐敗法》的修訂,該法的適用範圍擴大到為行使公共權力的人工作的私人以及具有公共服務職責的私人。

加蓬《刑法》進一步加強了對經濟犯罪的處罰力度,包括濫用職權、貪污、被動和主動賄賂、影響力交易、敲詐勒索、提供或接受禮物以及公共部門的其他不當利益。

近年來,加蓬為打擊腐敗採取了多次執法行動。2017年,一項叫“Mamba行動”的反腐運動起訴了加蓬前經濟部長、前石油部長、國家社會住房公司(SNLS)主席、國家不動產公司(SNI)董事等人。2019年,以加蓬石油公司(Gabon Oil Company)被曝賬上消失1.42億美元為起點,8名高官被起訴,包括前能源部長、前石油部長。

除了加蓬國內的反腐敗立法和執法發展,美國《反海外腐敗法》的“長臂管轄”也將影響在加蓬的實體和個人。根據該法,不管外國主體是否出現在美國領土範圍內,只要其使用了美國州際商業工具(例如美國銀行系統、美國電話、郵件系統等)從事促進違反《反海外腐敗法》的行為,則其都有可能因共謀、幫助和教唆、代理理論等受到《反海外腐敗法》下的指控。

數據保護合規

在非洲,61%的非洲國家已出台數據保護或隱私保護相關立法。根據憲法第1條和第47條,加蓬於2011年9月25日出台了第001/2022號《個人數據保護法》。

根據《個人數據保護法》,個人信息包括與自然人個人相關的可識別的與其物理、生理、基因、心理、文化、社會或經濟相關的各種信息。而該法使用的“對個人信息的處理”包括收集、適用、整理、保存、改變、複製、使用、傳輸、擴散、加密等處理方式。《個人數據保護法》包括以下要求:

1.知情同意:對個人信息的處理需當事人同意;

2.禁止收集特定信息:如種族、民族、政見、宗教工會、健康等,但存在允許的個別例外情形;

3.特定的信息處理需個人信息保護國家委員會(CNPDCP)批准:如屬於例外的禁止信息、基因信息、違法信息、個人ID信息等;此外,涉及國防、公共安全或與犯罪活動相關的還需部長級同意;

4.其他對個人信息的自動化處理需事先通知CNPDCP,但特定情形無需通知;

5.個人信息的跨國傳輸:僅能向就個人信息保護有同等或更高要求的國家傳輸(CNPDCP應當公布國際名單,但尚未公布),或在當事人同意或符合其他條件(如為公共利益、為挽救當事人生命需要)時傳輸。

加蓬數據保護執法機構CNPDCP在近幾年明顯加大了執法檢查的力度,其網站上能夠看到各類公司和機構提交的向CNPDCP的備案和許可信息,以及CNPDCP的執法檢查新聞。

CNPDCP網站上詳細公布了2018年的一個執法案例。2018年4月16日,Manfoumbi Jean Aimé先生兩次向CNPDCP提交對其僱主Axione公司的投訴信,投訴該公司在未告知和同意的情況下,在汽車上安裝GPS定位系統,並基於該定位信息,發現Jean Aimé先生超出授權範圍使用該汽車,后將其開除。

在該案中,CNPDCP認為Axione公司收集的GPS定位信息屬於《個人信息保護法》管轄的個人信息。根據《個人信息保護法》第51條,Axione公司對個人信息的處理(即收集)有義務通知CNPDCP,而其沒有通知。此外,個人信息的收集應用於特定、明確和合法的目的,且其收集相對於該目的應是恰當和合比例的,但該公司收集該GPS定位信息不符合該條款要求。最終,CNPDCP對Axione公司處以罰款CFA五百萬元(約7822美元)。

低碳和氣候立法

加蓬的森林覆蓋率很高,是全球重要的碳匯國家,其已經達到碳中和,且每年能夠吸收至少1.03億噸二氧化碳當量。2021年9月,加蓬出台新的氣候立法:第019/2021關於氣候變化的法令。雖然該法規定的內容尚未完全實施和落地,但其設立的報告和碳排放交易義務未來也將成為投資加蓬的合規重點。該法令的內容簡要介紹如下:

1.設立氣候變化應對專門機構:氣候變化應對專門機構(l’Organisme de Gestion des Enjeux Climatiques),該機構將負責制定溫室氣體排放國家計劃、碳排放許可等工作。

2.企業報告義務:排放範圍一和範圍二內年排放超過1萬噸二氧化碳當量的主體應每年自行監測和報告其溫室氣體排放,並提交氣候變化應對專門機構進行核查;企業應當制定對溫室氣體排放的監測方案,包括監測方法、排放因子等信息。該監測方案及其任何修改應經氣候變化應對專門機構批准。

3.設立碳排放權交易市場:被納入碳排放權交易市場的企業為化石能源、電力、石油行業、燃燒、林業、改變土地用途、工業、垃圾處理、農業行業內,年排放量(範圍一和二排放量)超過1萬噸二氧化碳當量的企業。碳排放權交易市場的年度總配額由溫室氣體排放國家計劃確定。

4.碳補償機制:允許實施碳匯項目,但國家將擁有所有碳信用的20%所有權。加蓬將制定規則規定碳匯國內買賣的最低價格,買賣必須在國家登記簿上進行登記。跨境買賣需氣候變化應對專門機構批准。

5.設立適應氣候變化基金:由氣候變化應對專門機構管理,具體使用方式、基金運營方式由後續細則具體規定。

為保持碳中和國家的地位和實現林業的可持續發展,加蓬非常注重森林保護。自2010年起,加蓬規定禁止一切原木出口,原木必須在加蓬境內加工成板材后才能外銷林業。加蓬也着重整頓和規範林木採伐和生產秩序,打擊盜伐林木,推行SFC認證等。違反相關要求可能被處以行政或刑事責任。根據公開信息,2020年7月18日,中國背景公司SKBG的CEO因非法伐木被處以六個月監禁。

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